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為什么要進行法律盡職調(diào)查？
與境內(nèi)投資相比，企業(yè)在境外投資經(jīng)常會面臨一個同樣的問題：企業(yè)即將參與一個在經(jīng)濟、社會和法律環(huán)境上都與母國完全不同的全新環(huán)境。在此種全新環(huán)境中，思維方式、交易手段及相關法律概念等都與國內(nèi)有所不同，甚至截然相反。如果企業(yè)未事先對投資目的地國家進行盡職調(diào)查工作，將會使投資項目面臨著極大的不確定性與風險性。因此，企業(yè)境外投資應提前充分、全面地做好盡職調(diào)查工作，才能使境外投資項目順利開展并取得成功。在其中，由于法律本身具有很強的國別屬性，所以法律盡職調(diào)查是境外投資活動中不可或缺的一部分。
盡職調(diào)查有哪些主要內(nèi)容？
法律盡職調(diào)查是境外投資并購類或合資類項目所需要進行的，一般新建項目不涉及法律盡職調(diào)查，只需要撰寫可行性研究報告。完整的法律盡職調(diào)查工作通常包括如下三個方面：
1.合作方法律盡職調(diào)查：此種調(diào)查在境外合資項目中較為常見。由于合資項目是需要雙方長期合作的，合作是否能夠順利進行事關項目成敗。因此有必要對合作方的資信情況及未來的履約能力進行調(diào)查，并關注其是否存在影響投資合作的潛在風險；
2.標的公司盡職調(diào)查：屬于境外并購類項目中最為常見的法律盡職調(diào)查，一般是投資者通過對投資目的地國家所在地標的公司或標的資產(chǎn)開展法律盡職調(diào)查，調(diào)查目的是發(fā)現(xiàn)直接影響標的公司股權或資產(chǎn)價值的有關事項，從而對交易對價、交易結構或者交易條款進行調(diào)整；
3.國別法律盡職調(diào)查：各個國家的法律環(huán)境各不相同，投資者需要通過調(diào)查初步了解投資目的地國家的整體法律環(huán)境以及特定行業(yè)的相關法律問題，為交易的順利進行做好籌劃。國別法律盡職調(diào)查是境外投資項目需要開展的工作，尤其是初次進入某國進行投資的出海企業(yè)。
國別法律盡職對律師有哪些要求？
在各類法律盡職調(diào)查中，國別法律盡職調(diào)查與其他兩種法律盡職調(diào)查工作相比，具有時間跨度更長、調(diào)查范圍更廣的特點。因為境外投資項目的成敗受國別法律環(huán)境的影響巨大，所以國別法律盡職調(diào)查尤為重要，但國別法律盡職調(diào)查往往存在一些難點。
國別法律盡職調(diào)查工作的開展，需要項目律師和投資目的地當?shù)芈蓭熣归_合作。在境外投資中，項目律師和投資目的地律師的分工合作一般需要注意以下幾個問題：
第一，項目律師在投資目的地是否有保持長期合作關系的當?shù)芈蓭?。項目律師的首要作用是借助律所之間已經(jīng)建立的穩(wěn)定合作關系，減少客戶的交易成本，如果項目律師在投資目的地有友好合作關系的律師，境外投資項目的開展將會變得更順利一些。
第二，項目律師能否明晰盡職調(diào)查的范圍和重點，控制盡職調(diào)查的節(jié)奏。從提高調(diào)查工作效率的角度考慮，項目律師應當仔細研究投資項目的背景以及投資者的商業(yè)需求，并制作出一份法律盡職調(diào)查的注意要點清單，同時協(xié)助當?shù)芈蓭煱凑諘r間表，有針對性地開展國別法律盡職調(diào)查。
第三，項目律師是否能夠精確解讀當?shù)芈蓭熕鼍叩膰鴦e法律盡職調(diào)查報告。法律盡職調(diào)查報告出來后并不是事情就結束了，項目律師應當及時并有效消化報告中的所有內(nèi)容，從而精準地總結出報告要點，并從投資方案和交易結構的角度，就需要進一步厘清的問題與當?shù)芈蓭熯M行溝通并予以解決。
第四，項目律師能否將商業(yè)交易落實到結構和文本上。一般來講，項目律師會負責交易結構的設計，交易文件的起草和談判，并將調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的風險要點和投資企業(yè)的商業(yè)訴求充分反映到交易結構和條款中。這就要求項目律師應當熟練掌握外語，熟悉跨境交易的規(guī)則與程序。
國別法律盡職調(diào)查有哪些關注要點？
國別法律盡職調(diào)查的范圍非常廣泛，若想有效開展調(diào)查工作，投資者必須清楚有哪些要點需要關注。下文例舉了幾個要點供廣大讀者參考。
1.國家安全審查
中國投資者在境外進行投資并購，一旦觸發(fā)投資目的地國家安全審查和反壟斷審查，將對項目的運行產(chǎn)生重大影響，甚至項目被迫終止。在此種情形下，除了會損失交易成本，還可能需向交易相對方支付收購終止費。因此項目律師需要格外關注投資目的地國家的安全審查和反壟斷審查。
2.法律環(huán)境的整體評估
投資目的地國家的法律環(huán)境與政治環(huán)境息息相關。影響政治風險的因素通常包括政權更迭、戰(zhàn)爭與內(nèi)亂、征收及國有化、政府違約與腐敗風險等。投資目的地國家與中國在國際投資方面是否存在雙邊或多邊條約，以及是否已經(jīng)簽訂了避免雙重征稅條約均是在進行法律盡職調(diào)查時應當關注的一個問題。如果發(fā)現(xiàn)投資目的地國家與中國之間沒有投資保護條約，則需要提前考慮通過調(diào)整交易結構的方式，獲得第三國投資條約的保護。此外，項目律師還需要重點關注我國與投資目的地國家之間是否有避免雙重征稅的協(xié)定，以合理設計交易結構。
3. 外資進入的宏觀環(huán)境
一方面，由于中美貿(mào)易爭端和地緣政治上競爭的加劇，不少國家加強了對外商投資的審查，提高了外商投資的準入門檻，甚至在一些領域限制外商投資的進入。另一方面，面對新冠疫情對國內(nèi)經(jīng)濟的不利影響，一些國家為了加快經(jīng)濟復蘇的進程，修訂了外商投資法律，以吸引更多的外商投資。從大環(huán)境上來看，外商投資并不會被限制太多，具體要以投資當?shù)仃P于外資進入的相關規(guī)定為準。
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